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大陸地區涉臺經貿爭議解決法規之研究

為了解決消防檢舉匿名新北的問題，作者李麗雅 這樣論述：

一、兩岸經貿之交流及經貿爭議之解決 兩岸經貿之交流背景，主要係受兩岸間政治和經濟因素等之改變所影響。因此以為考量點，可以一九七八年為分界點，分為二個時期，其間各有其背景因素。 至於兩岸間接貿易現況，根據對兩岸貿易的估計，二000年一至七月臺灣對大陸貿易占我外貿比重約佔十分之一，台商赴大陸地區投資現況，累計至二000年七月底止而言，核准赴大陸間接投資占我核准第一位。 經貿產生之原因為大陸地區經濟立法不夠完備、大陸地區人民缺乏法制觀念、中共法令變化太大。至於類型可分為「投資爭議」、「貿易爭議」、「其他與投資有關之

爭議」，至於經貿爭議類型之態樣則有眾多型式。而爭議之解決方法，依現行大陸地區相關法規規定有舉報、投訴、行政覆議、協商和解、調解、仲裁與訴訟之解決方法。 二、大陸地區有關涉臺經貿爭議解決法規之規定 （一）大陸地區涉臺經貿爭議解決法規之規定 根據大陸地區＜＜憲法＞＞、＜＜立法法＞＞、＜＜地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法＞＞（簡稱組織法）及＜＜民族區域自治法＞＞之規定，大陸地區立法權限之劃分分中央及地方兩方面。而在不同位階涉及台商經貿爭議之解決，與台商關係較密切者，包括： 1、投資方面

＜＜臺灣同胞投資保護法＞＞、＜＜國務院關於鼓勵臺灣同胞投資的規定＞＞、＜＜臺灣同胞投資保護法實施細則＞＞、「三資企業法」、＜＜合同法＞＞、＜＜仲裁法＞＞、＜＜民事訴訟法＞＞、＜＜刑事訴訟法＞＞、＜＜行政復議法＞＞、＜＜行政訴訟法＞＞、＜＜中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則＞＞、＜＜民間糾紛處理辦法＞＞、地方性相關法規等。 2、貿易方面 ＜＜對臺灣地區貿易管理辦法＞＞、＜＜對臺灣地區小額貿易管理辦法＞＞、＜＜中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則＞＞、＜＜民間糾紛處理辦法＞＞、＜＜合同法＞＞、＜＜仲裁法＞＞、＜＜民事訴訟法＞＞、＜＜刑事訴

訟法＞＞、＜＜行政復議法＞＞、＜＜行政訴訟法＞＞等。 （二）大陸地區涉臺經貿爭議解決法規中台商之法律地位 間接投資之台商，不取得該第三國或地區之外商身分者，適用大陸地區涉外法規之規範或比照適用＜＜臺灣同胞投資保護法實施細則＞＞第三十條規定；若在香港設立之紙上公司，取得港商身份，法理上應得適用大陸地區＜＜國務院鼓勵港澳同胞投資的規定＞＞。直接投資台商之法律地位，臺灣投資企業是大陸地區涉外法規之適用對象。貿易台商之法律地位，根據大陸地區＜＜對臺灣貿易管理辦法＞＞第四條之規定，貿易之台商應是具有「外商」之地位；但依該辦法第六條、第十條，對臺貿易之台商之

法律地位是「法律上比照外商」。 三、舉報、投訴、協商和解與調解 舉報投訴是檢舉、報告犯罪事實和犯罪嫌疑人的簡稱，乃由檢查系統肇其發端。另一方面，人民法院有受理案件的權力，因此亦可受理舉報。投訴指在經貿上之爭議，向有關部門提出或反映以求解決。台商投訴之機構為各級人民政府臺灣辦事機構。 協商和解合同各方當事人直接進行磋商，在互相諒解的基礎上，按照有關法律和合同條款的規定,自行解決經貿爭議的一種方式。協商與和解是指同一概念，均在強調無第三者的情況下，通過雙方當事人的自願行為所達成的協議；其原則為合法、平等互利、協商一致。

調解是指發生爭議的當事人，在第三人（調解人）的中介協調、主持下，就爭議事件自願進行協商，使爭議在雙方當事人相互諒解中，達成一致意見以解決爭議的方式和活動。其種類有對內之調解，包括人民調解委員會之調解（不具有強制性的法律效力）、仲裁調解（調解結果之具有約束力）、法院調解（調解未達成協議或調解書送達前一方反悔的，人民法院應及時判決）；涉外經濟合同之調解，包括專門調解機構之調解（無民事訴訟法上之法律上之效力）、仲裁調解（有法律上之效力）、法院調解、聯合調解（無強制執行之效力）、＜＜合同法＞＞的調解制度，在與＜＜合同法＞＞未牴觸的範疇內，其他調解制度仍然有適用之餘地。

四、仲裁 （一）仲裁之內涵 仲裁即居中公斷之意。在經貿交流過程中，發生合同上的爭議時，根據大陸地區的法律或雙方達成的協議，自願將爭議提交大陸地區仲裁機構或其他國家仲裁機構進行裁決一種方式。大陸地區分對內與涉外仲裁，各有不同之發展階段。首先就仲裁協議而言，係採取書面的形式，可分仲裁條款、仲裁協議書。仲裁協議可產生對當事人、仲裁機構、法院之效力。 大陸地區仲裁制度之種類有對內仲裁之仲裁機構，為依＜＜仲裁法＞＞第六條及第八條之規定新組建之仲裁機構，其性質和管轄成為獨立於行政機關之民間社團法人。仲裁之程序依＜＜仲

裁法＞＞及機構之規定辦理。涉外仲裁機構，為中國國際仲裁委員會、中國海事仲裁委員會、新組建的涉外仲裁機構；其涉外經貿仲裁之程序依機關之規則及有關法規之規定。裁決自作成之日起即具有法律效力。依＜＜民事訴訟法＞＞之規定，可以根據大陸地區與外國訂立的司法協議或有關條約，向該國法院申請執行。 （二）相關問題 相關涉臺經貿法規之「仲裁機構」，是否包括「中華民國商務仲裁協會」，在大陸地區一貫堅持「一個中國」的原則下，答案應是否定的。另當事人是否可以選擇適用臺灣地區之法規？若未選擇時，仲裁機構是否可以選擇適用臺灣地區之法規？迄今大陸地區尚未明白肯定之。

臺灣地區＜＜臺灣地區與大陸地區人民關係條例＞＞第七十四條，對於在大陸地區作成民事仲裁判斷，在臺灣地區之承認與執行的可能性做了肯定。而大陸地區於一九九八年五月二十七日公布＜＜關於人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定＞＞第十九條承認臺灣地區法院之民事判決，對於臺灣地區之仲裁機構的仲裁判斷之認可，亦適用此一規定。 互納仲裁員部分，大陸地區已納有臺籍仲裁員；聯合仲裁方面有其可行性，但仍有其障礙。 五、民事訴訟 （一）涉臺民事訴訟之不同點 包括管轄、受理、送達、期間與財產保全因各別台商法律地

位之不同，適用不同之規定。 （二）民事訴訟之內涵 台商因地位之不同，於適用財產保全等方面有異。首先就案件確定管轄權屬專門法院或一般法院管轄，其次視是否為專屬管轄，若是，由專屬法院管轄；否則再依審級管轄，確認由何層級之法院管轄；最後依地域管轄，確定由何地域之管轄法院。至於移送管轄與指定管轄則是法院內部之事。 確定管轄法院後，有迴避事由時，可申請迴避。除特殊情況適用簡易程序外，其他適用一般程序。起訴後，由人民法院審查是否符合起訴之條件。有則七日內立案，進入審判程序。經依法定程序審理後，公開宣告判決。

第一審宣判前，原告可撤訴，由法院裁定是否准許。當事人不服第一審裁判者，可上訴。第二審法院組合議庭開庭審理上訴案件，但若認不需開庭者，亦可逕行裁判。經依法定程序審理後，分別情形下不同之判決。 上訴案件，若撤回上訴，由人民法院裁定是否准許。准許，則訴訟因撤回上訴而終結；若不准許，繼續程序。 對於已生效之判決，相關人除例外情況，可提審判監督程序救濟。另一方面，涉外程序有特別規定者，依其規定。基本上涉外程序與對內一般程序之流程相同，只在有特別規定時，適用上有所差異。 審理期間，人民法院可進行調解。

（三）法院裁判之承認與執行 1、大陸地區與外國法院間判決之承認與執行 直接向有管轄權之外國法院申請承認與執行，或依條約、外交途徑、或領事途徑、或依互惠原則行之。 2、兩岸民事裁判之承認與執行 大陸地區於一九九八年五月二十七日公布＜＜關於人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定＞＞，在不違反大陸地區「一中原則」下，承認臺灣地區法院之民事判決。臺灣地區＜＜臺灣地區與大陸地區人民關係條例＞＞第七十四條規定對於在大陸地區作成之民事確定判決，在臺灣地區之承認與執行之可能性做了肯定。

六、刑事訴訟 相關法規均有經貿爭議可透過刑事訴訟救濟之相同規定（參見表3-2）。大陸地區之提起刑事訴訟，嫌疑人有權委託律師、公、自訴之相關人亦可委託代理人進行訴訟。其程序進行首先確定管轄法院。其次，公訴案件形式審查後立案，進入偵查階段。 完成偵查階段，視偵查結果有符合提起公訴者，提起之，進入審判階段。自訴程序除應由人民法院直接受理，不經立案程序及偵查階段外，其餘之程序原則上與公訴案件相同。 就公訴案件而言，進入第一審程序後，首先人民法院需形式審查，於決定開庭後，先行準備程序後，正式進入審判之審理階段，最後視審

理結果，分別下不同之裁判，對裁判不服者，可抗訴。就自訴案件而言，人民法院之受理而進行形式審查後，有足夠罪證，則開庭審判，再視審理之結果分別情形下判決，對判決不服者可提上訴。 其上訴、抗訴後進入第二審後，由第二審之法院審理；並且依審理結果分別情形下判決。若未提上訴、抗訴，則進入執行階段；終審判決後，亦進入執行程序。但判決死刑之案件，需先經死刑復核程序。 不論何審級對已生效之判決。相關之人均可提審判監督程序以資救濟。 （二）刑事訴訟之相關問題 1、大陸地區與外國之間之刑事司法協助

大陸地區涉外刑事訴訟之法律依據，包括國內法、國際條約與雙邊協定。 2、兩岸刑事訴訟之相關問題 （1）證據之調查 由海協會海基會互相委託協助。 （2）、通緝犯之遣返 依「金門協議」第二條第二款之規定予以遣返。 （3）刑期之折抵 以大陸地區所堅持之「一中原則」，及依＜＜臺灣地區與大陸地區人民關係條例＞＞第七十五條之規定，可予以折抵本案刑期。 七、行政復議、行政訴訟 （一）行政復議

行政機關具體行政行為侵害其合法權益，向有關行政復議機關提出行政復議之申請。行政復議機關收到申請書後，於法律規定之期限內依法定方式、程序審查；再視符合本法否，分別決定。若受理，則依行政復議相關程序審查具體行政行為；若認其根據是否合法，本機關有無權處理，分別處理。另外，若有一併提起大陸地區＜＜行政復議法＞＞第七條之審查者，亦需視行政復議之機關有無權處理，分別再處理。行政復議經踐行法定程序後，依規定視不同情形分別做出不同決定。決定一經送達，即產生法律效力，相關人即受決定效力之約束。 （二）行政訴訟 當事人對於需先提起行政復議之案件，於

踐行相關程序後，可向人民法院起訴；若不需先提起行政復議之案件，則可直接向人民法院起訴。起訴，首先確定管轄法院，由人民法院審查後決定是否立案或裁定不受理。其中，若有損害，可於起訴時請求賠償；若單獨就損害提出請求，應當先由行政機關解決，不服，才可提訴訟。 人民法院於立案後進行審理時，先有準備程序。 審理以合議庭為原則。 同時視情況決定是否公開，並依法定程序進行審理。然後分別情形下不同之判決。判決後，被告不得以同一事實、理由作出相同具體之行政行為，同時執行之。 當事人若對結果或不予受理裁定不服，可上訴。第二審人民法院對於上訴案件，視事實是否清楚

，決定是否書面審理，審理後，分別情形下不同之判決。判決生效後執行之。對於已生效之判決，相關人、機關可依法定之申訴、再審、抗訴提起救濟。另行政訴訟有涉外之因素時，由於情形特殊，因此需依涉外程序之特別規定處理。